Estrategia QSBS: Aprovechamiento de donaciones y fideicomisos para obtener exenciones adicionales en virtud del art铆culo 1202
El art铆culo 1202 del C贸digo de Rentas Internas ofrece una de las ventajas fiscales m谩s valiosas de las que pueden beneficiarse los empresarios e inversores que posean acciones de peque帽as empresas que cumplan los requisitos (QSBS). Con sujeci贸n a determinadas limitaciones, el art铆culo 1202 exime de la tributaci贸n federal sobre la renta las ganancias derivadas de la venta de QSBS.
La exenci贸n de ganancias prevista en el art铆culo 1202 se aplica por contribuyente y por emisor. Cada contribuyente que posea acciones QSBS tiene derecho a excluir la mayor de las siguientes cantidades: 10 millones de d贸lares (o, en el caso de las acciones QSBS emitidas despu茅s del 4 de julio de 2025, 15 millones de d贸lares) o 10 veces la base ajustada de sus acciones. Dado que cada contribuyente tiene derecho a la exenci贸n de ganancias, existe una oportunidad de planificaci贸n para el accionista de QSBS: cuando la ganancia prevista de un contribuyente supera el l铆mite por emisor, se pueden obtener m煤ltiples exenciones donando acciones a diferentes contribuyentes.
El art铆culo 1202 contempla espec铆ficamente la donaci贸n de acciones QSBS y, en general, permite que el destinatario de dichas acciones tenga derecho a la exenci贸n de la plusval铆a. Existen varios m茅todos de donaci贸n que el contribuyente puede considerar para maximizar la exenci贸n de la plusval铆a y minimizar el impuesto sobre la renta en el momento de la venta.
Donaciones directas
La forma m谩s sencilla es donar las acciones directamente a otra persona, como un familiar. Cada beneficiario de la donaci贸n tiene derecho a una exenci贸n de 10 millones de d贸lares (o de 15 millones, dependiendo de la fecha de emisi贸n).
Sin embargo, hay que tener en cuenta algunos aspectos importantes en relaci贸n con las donaciones a t铆tulo gratuito:
Exenciones para c贸nyuges: En el caso de los c贸nyuges que presentan una declaraci贸n conjunta, la ley no establece claramente si ambos tienen derecho a exenciones separadas de 10 millones de d贸lares por acciones QSBS (o de 15 millones de d贸lares en el caso de las QSBS emitidas despu茅s del 4 de julio de 2025). La ley sobre las QSBS s铆 establece que los c贸nyuges que presentan declaraciones de la renta por separado tienen derecho cada uno a una exenci贸n de 5 millones de d贸lares (o de 7,5 millones de d贸lares en el caso de las QSBS emitidas despu茅s del 4 de julio de 2025), pero la ley sobre las QSBS no se pronuncia sobre el tratamiento de los c贸nyuges que presentan sus declaraciones de forma conjunta. Algunos asesores se muestran recelosos ante la posibilidad de que los c贸nyuges que presentan una declaraci贸n conjunta reclamen dos exclusiones; otros expresan un alto grado de certeza de que cada c贸nyuge tiene derecho a una exclusi贸n independiente.
P茅rdida de control: una vez que las acciones se donan de forma definitiva, el accionista pierde todo control sobre ellas, incluido el control sobre los ingresos que generen. Adem谩s, el beneficiario podr铆a gastar esos ingresos de forma irresponsable, lo que supone un motivo de especial preocupaci贸n cuando se trata de beneficiarios j贸venes.
Sin beneficio retenido: en una donaci贸n pura y simple, el accionista no conserva ning煤n beneficio ni acceso al producto de la venta final.
Fideicomisos
Seg煤n la legislaci贸n federal sobre el impuesto sobre la renta, determinados fideicomisos se consideran contribuyentes independientes, distintos de sus otorgantes y beneficiarios. Si un accionista dona sus QSBS a uno o varios fideicomisos que cumplan los requisitos, cada uno de esos fideicomisos podr谩 acogerse a su propia exenci贸n de 10 millones de d贸lares (o a su propia exenci贸n de 15 millones de d贸lares en el caso de las QSBS emitidas despu茅s del 4 de julio de 2025).
Ejemplo: Un accionista posee acciones QSBS (emitidas antes del 4 de julio de 2025) con una plusval铆a latente de 50 millones de d贸lares. Al transferir parte de las acciones a cuatro fideicomisos distintos, cada uno de ellos podr铆a acogerse a su propia exenci贸n de 10 millones de d贸lares (adem谩s de la del accionista), lo que permitir铆a, en principio, que la totalidad de la plusval铆a de 50 millones de d贸lares quedara exenta de impuestos.
Existen varias estructuras fiduciarias que pueden dar derecho a un tratamiento fiscal independiente:
Fideicomisos para familiares u otras personas (excluidos el donante y su c贸nyuge)
En lugar de realizar una donaci贸n directa, un accionista puede donar las acciones a un fideicomiso en beneficio de un hijo u otro beneficiario. Este enfoque ofrece un mayor control, ya que el beneficiario solo recibe distribuciones a discreci贸n del fideicomisario o con arreglo a otras condiciones restrictivas especificadas en el documento del fideicomiso. El accionista que haya constituido el fideicomiso puede conservar la facultad de destituir y sustituir al fideicomisario (o actuar 茅l mismo como fideicomisario).
Variante ben茅fica: Si el accionista tiene fines ben茅ficos, puede recurrir a un fideicomiso ben茅fico anticipado sin otorgante. Este fideicomiso realiza pagos a entidades ben茅ficas durante un per铆odo determinado, y el remanente se transfiere a los beneficiarios individuales. La parte destinada a fines ben茅ficos reduce el valor de la donaci贸n a efectos del impuesto sobre donaciones, lo que permite al accionista transferir m谩s acciones dentro del l铆mite de la exenci贸n del impuesto sobre donaciones en vida (como se explica m谩s adelante).
Fideicomisos vitalicios para el c贸nyuge sin cesi贸n de bienes (SLANT)
Un SLANT permite que el c贸nyuge del accionista sea beneficiario del fideicomiso, lo que proporciona al accionista un acceso 芦indirecto禄 a los activos del fideicomiso a trav茅s de las distribuciones que se le abonan al c贸nyuge.
Para que un fideicomiso se considere un fideicomiso no otorgante (y, por lo tanto, un contribuyente independiente), cualquier distribuci贸n a favor del c贸nyuge debe ser aprobada por otro beneficiario que re煤na los requisitos para ser considerado una 芦parte contraria禄 a dicha distribuci贸n. Esto significa que el beneficiario que apruebe la distribuci贸n debe tener un inter茅s sustancial en los activos del fideicomiso, como, por ejemplo, un poder de designaci贸n que pueda ejercer en su propio favor.
ING: WING, DING y NING (fideicomisos incompletos no otorgantes de Wyoming, Delaware y Nevada)
Estas estructuras fiduciarias permiten que el accionista de una QSBS que constituya el fideicomiso (el 芦fideicomitente禄) sea a la vez fideicomitente y beneficiario del mismo (y que el fideicomiso pueda acogerse a una exenci贸n de ganancias independiente en virtud del art铆culo 1202). Esta estructura fiduciaria tiene varios requisitos distintos:
El fideicomiso debe constituirse con arreglo a la legislaci贸n de un estado que permita la protecci贸n de activos para los fideicomisos 芦autoconstituidos禄; un fideicomiso autoconstituido o 芦de protecci贸n de activos禄 es aquel en el que el fideicomitente es tambi茅n beneficiario. Wyoming, Delaware y Nevada son las jurisdicciones m谩s utilizadas, pero otras, como Utah, tambi茅n est谩n empezando a permitir este tipo de fideicomisos. Estos fideicomisos suelen requerir la designaci贸n de un fideicomisario (normalmente una sociedad fiduciaria) en uno de estos estados para que act煤e como tal (salvo algunas excepciones, la ubicaci贸n del fideicomitente o de los beneficiarios del fideicomiso no suele ser relevante).聽
Cualquier distribuci贸n a favor del fideicomitente (o de su c贸nyuge) debe ser aprobada por una persona que re煤na los requisitos para ser considerada 芦parte contraria禄. Esto suele lograrse mediante la creaci贸n de un comit茅, compuesto por otros beneficiarios del fideicomiso, que tenga la facultad de asignarse a s铆 mismo activos del fideicomiso. Este requisito resta cierto control a la persona que constituye el fideicomiso.
El IRS se ha pronunciado favorablemente sobre varios fideicomisos de este tipo en el pasado (incluso en una ocasi贸n tan reciente como 2018), pero desde entonces ha declarado que no se pronunciar谩 sobre este tipo de fideicomisos. Esto indica que el IRS podr铆a estar reconsiderando esas resoluciones, pero no ha habido indicios adicionales de que el IRS est茅 prestando especial atenci贸n a este 谩mbito.
Fideicomisos caritativos con derecho de usufructo
Un fideicomiso caritativo de remanente (CRT) puede considerarse un contribuyente independiente a efectos de las acciones de peque帽as empresas (QSBS), aunque este tratamiento es incierto, ya que el IRS no ha publicado directrices definitivas al respecto.
C贸mo funcionan los fideicomisos caritativos de remanente (CRT): Una vez que el fideicomitente transfiere las acciones al fideicomiso, el fideicomisario distribuye un porcentaje fijo (importe del fideicomiso unitario) a uno o varios beneficiarios no ben茅ficos durante un per铆odo determinado, y el remanente se destina a una organizaci贸n ben茅fica al final del plazo del fideicomiso. El valor del remanente ben茅fico debe ser, como m铆nimo, el 10 % del importe inicial de dotaci贸n (determinado mediante un m茅todo de c谩lculo espec铆fico del IRS). La mayor铆a de los CRT utilizados con este fin tienen plazos m谩s cortos (de 3 a 5 a帽os), durante los cuales se paga al beneficiario una cantidad significativa del valor del fideicomiso.聽
Los fideicomisos de donaciones continuas (CRT) son entidades exentas y no pagan el impuesto sobre la renta, aunque los beneficiarios est谩n sujetos a tributaci贸n por los ingresos del fideicomiso cuando reciben distribuciones del CRT. Si un CRT cumple los requisitos para acogerse a la exenci贸n de la secci贸n 1202 y las acciones de peque帽as empresas cualificadas (QSBS) se venden mientras son propiedad del CRT, entonces, en teor铆a, las distribuciones a los beneficiarios tras la venta podr铆an considerarse exentas del impuesto sobre la renta. Sin embargo, el IRS no se ha pronunciado sobre este tratamiento, y los asesores tienen opiniones divergentes sobre el riesgo.
Consideraciones relativas al calendario聽
El momento en que se realizan las transferencias de acciones de QSBS a los fideicomisos es fundamental. Como m铆nimo, las transferencias deben completarse antes de que la venta de las acciones sea pr谩cticamente segura. Si la venta es inminente en el momento de la transferencia, el IRS podr铆a ignorar la estructura del fideicomiso en virtud de diversas doctrinas contra el abuso, como la doctrina de la transacci贸n por etapas o la doctrina de la cesi贸n de ingresos.
La decisi贸n de si debe ignorarse una aportaci贸n realizada antes de una venta depende de los hechos y circunstancias concretos. Las sentencias judiciales se han centrado en si quedan por negociar condiciones sustanciales del acuerdo y en si se han completado las actividades previas a la venta (como las distribuciones de capital circulante previas a la venta). Una carta de intenciones u otros indicios de inter茅s no son motivo de exclusi贸n, pero deben tenerse en cuenta a la hora de determinar el valor de las acciones a efectos del impuesto sobre donaciones.
Tambi茅n deben tenerse en cuenta las cuestiones relacionadas con el momento en que se realizan las donaciones, por sus implicaciones en el impuesto federal sobre donaciones.
Implicaciones fiscales de las donaciones
Es posible que un accionista deba tener en cuenta las implicaciones del impuesto federal sobre donaciones al planificar una estrategia de acumulaci贸n de acciones QSBS. Una donaci贸n realizada a una persona que no sea el c贸nyuge puede estar sujeta a un impuesto sobre donaciones del 40 %, si el contribuyente ha realizado donaciones en vida que superen el importe de la exenci贸n del impuesto sobre donaciones en vida 鈥攁ctualmente de 15 millones de d贸lares鈥.聽
Las donaciones a fideicomisos para hijos y a fideicomisos con acceso vitalicio del c贸nyuge (SLANT) suelen ser donaciones completas, que utilizan la exenci贸n vitalicia de 15 millones de d贸lares del contribuyente. Las donaciones a fideicomisos de ingresos (ING) se consideran generalmente donaciones incompletas y no consumen la exenci贸n vitalicia. Las donaciones a fideicomisos de caridad (CRT) en los que el accionista de QSBS (o su c贸nyuge) es el beneficiario no requieren el uso de la exenci贸n del impuesto sobre donaciones; si el beneficiario es otra parte, el valor de las acciones aportadas al CRT utilizar谩 la exenci贸n vitalicia del contribuyente.聽
El valor de una donaci贸n se determina en la fecha de la transferencia, por lo que existe un incentivo para realizar las transferencias antes de que se avecine un evento de liquidez, cuando el valor de las acciones es bajo. En el caso de las empresas emergentes, la forma m谩s sencilla de aprovechar al m谩ximo el importe de la exenci贸n vitalicia es dotar varios fideicomisos cuando la empresa tiene una valoraci贸n m谩s baja (lo que significa que esta planificaci贸n debe completarse anticip谩ndose a una valoraci贸n m谩s alta si el contribuyente desea dotar varios fideicomisos).
Fideicomisos m煤ltiples
La estrategia de acumulaci贸n de QSBS puede requerir la creaci贸n de varios fideicomisos diferentes. Sin embargo, una norma contra la elusi贸n fiscal permite al IRS considerar varios fideicomisos como un 煤nico fideicomiso si estos tienen, en esencia, los mismos beneficiarios y no existe ninguna raz贸n independiente, ajena a motivos fiscales, para crear fideicomisos separados. La estrategia de acumulaci贸n de QSBS debe tener en cuenta esta cuesti贸n. Por ejemplo, si un accionista crea dos fideicomisos, con su hijo como 煤nico beneficiario de ambos, el IRS puede considerar esos dos fideicomisos como un 煤nico contribuyente a efectos de los QSBS.
Carga administrativa
Cada fideicomiso requiere una gesti贸n continua, lo que incluye presentar declaraciones anuales de la renta de los fiduciarios (Formulario 1041), llevar libros y registros separados y, posiblemente, contratar los servicios de una sociedad fiduciaria. Estos costes y cargas deben sopesarse frente a los posibles beneficios fiscales.
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Una exenci贸n por acciones de peque帽as empresas que cumplen los requisitos (QSBS) permite al donante eludir el impuesto federal sobre las ganancias de capital del 20 % aplicable a la venta de acciones de sociedades y, en muchos casos, tambi茅n el impuesto estatal sobre la renta. Para aquellos empresarios e inversores que posean acciones de peque帽as empresas que cumplan los requisitos por un valor superior a sus exenciones actuales, o que prevean una salida con una valoraci贸n que superar铆a su exenci贸n, la acumulaci贸n de QSBS mediante fideicomisos puede suponer un importante ahorro fiscal en el momento actual.
